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Jul 31, 2023

Les fiduciaires de l'ERISA peuvent prendre en compte les facteurs ESG dans la sélection des investissements et l'exercice des droits des actionnaires

Le 22 novembre 2022, le ministère du Travail (« DOL ») a publié une règle finale – Prudence et loyauté dans la sélection des investissements du régime et l'exercice des droits des actionnaires (« Règle finale ») – en vertu de la Loi sur les employés.

Le 22 novembre 2022, le ministère du Travail (« DOL ») a publié une règle finale – Prudence et loyauté dans la sélection des investissements du régime et l'exercice des droits des actionnaires (« Règle finale ») – en vertu de la loi de 1974 sur la sécurité du revenu de retraite des employés (ERISA). qui « précise que les fiduciaires peuvent prendre en compte le changement climatique et d'autres facteurs environnementaux, sociaux et de gouvernance (ESG) lorsqu'ils prennent des décisions d'investissement et lorsqu'ils exercent leurs droits d'actionnaire, y compris le vote sur les résolutions des actionnaires et les nominations au conseil d'administration. »[1] La règle finale a effectivement annulé deux règles publiées au cours des derniers mois de l’administration Trump, qui interdisaient essentiellement la prise en compte des facteurs ESG lorsque les fiduciaires de l’ERISA sélectionnaient des investissements ou exerçaient les droits des actionnaires. En effet, l’administration Biden a désormais permis aux fiduciaires gérant les fonds ERISA de prendre en compte « des facteurs [qui] peuvent inclure les effets économiques du changement climatique et d’autres considérations ESG sur l’investissement ou le plan d’action d’investissement particulier. »[2]

Cette action du DOL n’est que la dernière d’une série d’initiatives entreprises par l’administration Biden pour permettre (et promouvoir) la prise en compte des facteurs ESG, notamment les risques liés au climat, dans le contexte de la prise de décision financière. En effet, le 20 mai 2021, le président Biden a publié le décret 14030 sur les « risques financiers liés au climat », annonçant que « la politique de mon administration consiste à promouvoir une divulgation cohérente, claire, intelligible, comparable et précise des informations financières liées au climat ». risque. »[3]

Depuis lors, l’administration Biden a développé plusieurs initiatives liées à la finance et aux risques liés au climat, notamment :

Notamment, l'article 4 du décret 14030 a ordonné au secrétaire au Travail, entre autres choses, « d'identifier les mesures d'agence qui peuvent être prises en vertu de la loi de 1974 sur la sécurité du revenu de retraite des employés (loi publique 93-406) ». . . pour protéger les économies et les retraites des travailleurs et des familles des États-Unis contre les menaces de risques financiers liés au climat » et « d’envisager de publier… . . une règle proposée pour suspendre, réviser ou annuler les « facteurs financiers dans la sélection des investissements du plan », 85 Fed. Rég. 72846 (13 novembre 2020) et « Obligations fiduciaires concernant le vote par procuration et les droits des actionnaires », 85 Fed. Concernant. 81658 (16 décembre 2020). Cette dernière règle du secrétaire au Travail représente le point culminant de cette directive.

La mesure dans laquelle les considérations de garantie, y compris les facteurs non pécuniaires, peuvent influencer la sélection des investissements ERISA a une histoire longue et compliquée. Le règlement en question — la règle finale, qui modifie la réglementation sur les obligations d'investissement (article 2550.404a-1 de la réglementation du travail) en vertu du titre I de la loi sur la sécurité du revenu de retraite des employés de 1974, telle que modifiée (ERISA) (la « règle finale ») – a fait l’objet d’importantes orientations interprétatives et modifications au cours des trente dernières années. Certains faits saillants de cette histoire sont résumés ci-dessous.

Premièrement, en 1994, le Bulletin interprétatif 94-1 (IB 94-1) traitait des investissements économiquement ciblés (ETI) sélectionnés, en partie, pour des avantages collatéraux autres que le retour sur investissement pour l'investisseur du régime. Ces orientations articulent le point de vue dit « toutes choses étant égales » ou « décisif » du DOL : selon lequel les ETI ne sont pas intrinsèquement incompatibles avec les obligations fiduciaires de l'ERISA si (i) l'investissement a un taux de rendement attendu au moins proportionnel aux taux de rendement des investissements alternatifs disponibles et (ii) l'ETI constitue par ailleurs un investissement approprié pour le régime en termes de facteurs tels que la diversification et la politique d'investissement du régime. Dans ces circonstances – lorsque des investissements concurrents servent également les intérêts économiques du régime – les fiduciaires du régime peuvent utiliser ces considérations de garantie comme facteur décisif pour une décision d'investissement.

Ce bulletin d'interprétation a ensuite été remplacé en 2008 par le bulletin d'interprétation 2008-01 (IB 2008-01) et, par la suite, en 2015 par le bulletin d'interprétation 2015-01 (IB 2015-01). Bien que ces bulletins d'interprétation diffèrent les uns des autres à certains égards, chacun d'entre eux appuie le critère « toutes choses étant égales par ailleurs » et souligne que l'objectif primordial des fiduciaires du régime doit être le rendement financier du régime et l'offre des prestations promises aux participants et aux bénéficiaires. Chaque bulletin d'interprétation avertissait que les fiduciaires violaient l'ERISA s'ils acceptaient des rendements attendus réduits ou des risques plus élevés pour garantir des objectifs sociaux, environnementaux ou autres.